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发布时间：2025-04-05 07:43:57编辑：笔歌墨舞网浏览（41）

（3）值得注意的是，在医患关系倒向法律父权主义模式后，医疗实践时常不经意就忘了医疗父权主义模式的合理性，也忽略了凭据理想模式对医患关系作评判——而只将法律作为唯一的评判标准。

因为宗教活动自由提供了教会避难，国家实行对避难申请人的执行措施被视为对教区宗教活动自由的侵犯。此外参见 BVerfGE 33，23（28f.）。



忽略这个以外还存在另一个问题。{79}在这个意义上还有Starck, Art.4（o. Anm.8），Rdnrn.23,46 ff.，78,88，89，90。Josef Isensee, Bildersturm durch Grundrechtsinterpretation, in： ZRP 1996, S. l0ff.（11 ff.）： Matthias Jestaedt, Das Kreuz unter dem Grundgesetz. Moeglichkeiten und Grenzen fuer die Anbringung von Kreuzen in Unterrichtsraeumen staatlicher Pflichtschulen，in： Journal fuer Rechtspolitik 3（1995）, S.337 ff.（250 ff）. {29}对此（与对罗马天主教会和天主教会公务人员相关的批评表达相联系）KlausNientiedt, Selbstsaekularisierung, in： Herder - Korrespondenz 52（1998），S.217ff。{18}Employment Division v. Smith。同样汉堡的行政法院也搁置了判断基督教科学派教会（Scientology - Kirche）是否可以作为宗教或者世界观团体的问题，并且假设性地讨论了从中可能产生的法律问题。

就此而言，这些如同其他的宗教法律一样。因此，相对于依据宗教或者世界观的动机而提起的个人的发展请求，一般的法治国规范的有效领域持续地受到限制。尤其是十年文革，宁要社会主义的草，不要资本主义的苗。

上至天子，下至庶民，对其都可以不屑一顾。{2}267但在法学界，知识分子并未放弃其智识努力，是年春，就在历史洪流稍稍间歇的短暂时刻，一度中断的《法学会杂志》复刊，七十三岁高龄的沈家本应邀欣然为之作序。因此，应反对自以为真理在握的武断与傲慢，反对以宗教为借口对他国内政的干预，摆脱内在的和外来的干预，真正实现我国宪法所确立的宗教信仰自由，而不是抱着几本洋教材，生硬地鼓吹西方的宗教自由。甲午败于蕞尔小国日本之后，今之言政者，莫不范于日本之制。

碰巧的是，西方大学区往往多在富人区，每多香雾云鬟、觥筹交错甚至灯红酒绿，自然晓风残月，令人留恋。军机无远略，诱佳弟子拜异类为师。



想想也是，当非洲还在与大猩猩为伍，美洲还在迷恋巫术，欧洲还在遍布宗教屠杀、火烧异端、小国征伐、黑死病和鼠疫肆虐、江湖豪客还在与王室合伙到加勒比海或者神马海当海盗时，整整数千年里，在整个蓝色的星球上，只有黄河流域和长江流域的中国，闪烁着最耀眼的文明之光。而且，中国人理解的宗教主要是佛教和道教，它们与西方传来的基督教及国外伊斯兰教等一神教有很大不同，最大的特点就是中国的宗教几乎不具有排斥性，很少会有异端或对异端的迫害。对于那些虽然负箧远游但也因此得享自由感觉海阔天空的中国学生学者而言，即便回国了，多年后也成为美好的回忆和重要的资历，如果再有红袖添香的罗曼蒂克故事，更是美得痒到心肝里。[5] 而且这种心态的流风所及，直到20世纪中期中国共产党建立中华人民共和国政权之后，还一度非常流行。

必须以扎实的实证研究和翔实的比较研究，将中国和西方都弄清了、弄懂了、弄透了，我们才能得出真正有解释力的理论。哪怕是蒙元入主，腥膻遍地的华夏黑暗时代，也能让马可波罗睁着天真的蓝眼睛咂舌不已。如葛兆光先生所言，在近代之前，除了佛教进入中国那一次外，外来文明对于中国知识、思想与信仰世界的震撼始终不是很大。自清末变法修律以及五四运动以来，民主、自由、法治和人权就成了中国最为宏大和激动人心的词语，成为先进的、有责任的知识分子的必备武器与奋斗目标。

败于西方列强还能够让人自我麻醉，但天朝的远东第一舰队竟然败于一向被看不起的东夷蕞尔小国日本，就真的不啻于给士大夫扇了一记响亮的耳光。人们故意忽视，那些服用了这些西方药方的国家却大多经济崩溃，山河破碎，社会失序，[10]并引发了美国学者所言的一个起火的世界。



{50} 如果我们不否认学习西方法律的可能性的话，那么也很难超出以上三种方式。只有如此，我们才能自己讲，讲出自己的中国法学，才能在分享西方所发明的知识、思想三百年之后，也做出我们自己法学的文明贡献。

也有不少人负笈海外，留学归国后，成为真正学贯中西的大家。而中国弱，则她就是错的，是落后的。在看待四夷时，也不免少了尊重，多了轻蔑。转瞬间，即便从鸦片战争算起，西法东渐也已经将近两个世纪，其功其过，纷纷扰扰。第三，理论与真理的混淆。某种意义上，人文社会科学研究中童话般美好、神话般正确的西话——西方理论与思想，不正与此类似吗？ 先贤郭嵩焘早在光绪朝早期出使西洋时就赞叹西方的议院民主、法律公正以及舆论开放。

虽然关于法治，学界已有杰出的成果，但什么是法治？什么样的国家在满足什么条件的情况下能够建成法治？当前世界上向法治进军的国家很多，但结果如何，成者几何，败者几何，原因何在？为什么？对于这些具有高度实践意义的真问题，我们却并没有清晰的认识与理解。{31}22 当然也由于当时欧洲列强的侵略与傲慢。

以至于到明朝王圻及其子王思义编写《三才图会》时，还在谬种流传[3]。{29}267他发表对西方文化的赞叹，引发朝野保守派极大反感，当时士大夫目为汉奸国贼，群欲得杀之而甘心者也。

中间则是法学界以2005年《政法论坛》连载邓正来《中国法学向何处去》的长文，蔚然掀起法学界一股寻找中国法学主体性的旋风。{60}110-124于是，我国就成为美国、梵蒂冈等西方国家批评和煽动反对的对象。

{66}4然而，一个在法学研究中完全迷信西方、神话西方，只是进口问题或根本提不出问题、不关注问题的民族又怎么可能提炼出自己的理论？只有我们真正认识到自己所遇到的实践问题与根本性的理论问题，我们才能更为自信地让异域滋润本土，让历史滋润现在，让先贤滋润时杰，让实践滋润理论。因为在当时人们的心目中，传教士还是与拐卖儿童、挖眼炼药等可行联系在一起的，因此都是鬼子。{28}270郭嵩焘出使国外，当时湖南有人撰对联讽刺挖苦他：出乎其类拔乎其萃，不容于尧舜之世。流风所及，就连刚刚学习西方，还在半瓶子醋的东洋虾夷，也试图染指这个他们仰望了千年的大陆，成了与西洋鬼子同样凶残、甚至犹有过之的日本鬼子。

不仅重视单向度的译介，更重视相互启发的对话。夫俄皇尼古拉，亲为十九、二十世纪国主，乃欲守二三百年大漠西域之旧制。

在序言中，这位德高望重的法学耆宿不仅言简意赅地回顾了近世中国法学的发达，更为后人留下了几许历史的线索与密码：吾国近十年来亦渐知采用东西法律。宗教则务使民为迷信，风俗则塞外输之文明，报纸则监之以申援尔，宪法则言其时之未至，加以群凶在位，独厉威严。

{18}1822徐继畲《瀛寰志略》卷首有地球全图，且于文中说清了中国位置，却仍然强调坤舆大地，以中国为主。文章认为，为人类贡献一种能够包容西方、吸纳西方而又超越西方的政法智慧，将是中华民族所能为全人类所做出的伟大典范性贡献。

事实上，利用全球化和多元化对别国输出价值观是美国等西方国家的重要战略途径，宗教成了某些国家在全球推广其意识形态的工具，美国国务院宗教信仰自由办公室首任主任汤姆斯·法尔公开宣称，应将推进宗教信仰自由置于美国外交的中心，这不仅对海外的自由和稳定意义重大，对美国的国家安全也同样关键。不搞政治，不游行、不抗议、不投票、不辩论，所在国政府清廉还是贪腐，与我何干？不做生意，不管工商、不理税务，也无须关心消费者投诉或者上游供货商破产。与此对应，知识介绍者往往认定了自己的介绍是明确的、条理的、没有疑问的，从而不自觉地实施了领导权。所以，探讨中国法学及其与西方话语（简称西话）的纠缠，就既不能脱离近代以来中国在政治、经济及社会等各个层面的重大历史转型，也不能脱离整个中国近代以来从四部之学到七科之学{7}这人文社会科学转型与重建的大背景。

对于法治及其实践与运行，对于法治本身的真道理，我们依然缺乏真切的研究。不仅西方，人类古往今来所创造的一切优秀文明成果，只要对我有益，都可以拿来为我所用。

它只能是播种机法学、布道法学、普法法学，最终只能是知识之学而非思想之学。与会的不少中国学者学生唯恐自己价值不够普世，道德不够高尚，心底不够无私，一个个高姿态、低水平，争先恐后地说一些洋人早已胸有成竹但就等着中国人说出口的话。

{40}10 既然洋人是妖魔鬼怪，西学又有中源，那么称他们为鬼子自是顺理成章，而且还真是于典有据。而理论则多属于经验理性世界，要实事求是。